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Posts etiquetados ‘derecho venezolano’

ES EL CONTRATO COMPLEJO EN VIRTUD DEL CUAL, EL PRODUCTOR O FABRICANTE (CONCEDENTE) CONFIERE, POR TIEMPO DETERMINADO, A UN COMERCIANTE  (CONCESIONARIO) LA FACULTAD DE COMPRAR, PARA SU POSTERIOR REVENTA EN UN ZONA DETERMINADA, CON CARÁCTER DE EXCLUSIVIDAD, UN PRODUCTO DE CIERTA MARCA, BAJO NORMAS ESTABLECIDAS EN UN REGLAMENTO EMITIDO POR EL CONCEDENTE.  EL CONCESIONARIO ACTÚA POR CUENTA PROPIA Y EN SU NOMBRE, NO DETENTANDO LA REPRESENTACIÓN DEL CONCEDENTE.

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SE DENOMINAN DE ESTA MANERA  A AQUELLOS  CONTRATOS QUE NO TIENEN UNA REGULACIÓN LEGAL  ESPECIFICA Y QUE PARTICIPAN,  MUCHAS VECES, DE CARACTERÍSTICAS Y MODALIDADES  DE LOS DISTINTOS CONTRATOS TÍPICOS O NOMINADOS. TAMBIÉN SE LES DENOMINA CONTRATOS DE EMPRESA,  DADO SU USO EXTENDIDO EN EL TRAFICO MERCANTIL.  

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HABRÁ SOCIEDAD, CUANDO DOS O MAS PERSONAS SE HUBIESEN MUTUAMENTE OBLIGADO, CADA UNA CON UNA PRESTACIÓN,  CON EL FIN DE OBTENER ALGUNA UTILIDAD APRECIABLE EN DINERO, QUE DIVIDIRÁN ENTRE SI, DEL EMPLEO  QUE HICIEREN DE LO QUE CADA UNO HUBIERE APORTADO.

CARACTERES: CONSENSUAL, ONEROSO, BILATERAL O PLURILATERAL, FORMAL Y NOMINADO.

 

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HABRÁ COMODATO O PRÉSTAMO DE USO, CUANDO UNA DE LAS PARTES ENTREGUE A LA OTRA GRATUITAMENTE  ALGUNA COSA “NO FUNGIBLE” MUEBLE O INMUEBLE, CON FACULTAD DE USARLA.

CARACTERES: BILATERAL, REAL, GRATUITO, TÍPICO O NOMINADO.

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DERECHO TRIBUTARIO

 

            Es una rama del Derecho Público que estudia las normas jurídicas, a través de las cuales, el Estado ejerce su poder tributario con el propósito de obtener, de los particulares, ingresos que sirvan para sufragar el Gasto Público, en aras de la consecución del bien común.

El Derecho Tributario no es pura recaudación, es las Instituciones que regulan la recaudación, como operan, si operan en armonía con las garantías del individuo.

 

PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO TRIBUTARIO

 

  1. EL PRINCIPIO DE LA LEGALIDAD.
  2. EL PRINCIPIO DE LA GENERALIDAD.
  3. EL PRINCIPIO DE IGUALDAD.
  4. EL PRINCIPIO DE PROGRESIVIDAD.
  5. EL PRINCIPIO DE LA NO CONFISCATORIEDAD.
  6. EL PRINCIPIO DE LA NO RETROACTIVIDAD.
  7. EL PRINCIPIO DE LA JUSTICIA TRIBUTARIA.
  8. EL PRINCIPIO DE PROHIBICIÓN DE IMPUESTO PAGADERO EN SERVICIOS PROFESIONALES.
  9. EL PRINCIPIO DE LA EXIGENCIA DE UN TERMINO PARA QUE PUEDA APLICARSE LA LEY TRIBUTARIA.

 

 

Relaciones entre los entes fiscales y los particulares

 

SENIAT= Recaudación

I.V.A.=  Impuesto que grava el consumo, si no consumo, no pago.

I.S.L.R.: Si gano y elevo mi patrimonio de un ejercicio a otro se pagan mas impuestos.

Exención: Es la dispensa total o parcial del pago de la obligación tributaria otorgada por la ley. (Art. 73 COT)

Ejemplo de exención del ISLR: Los asegurados y sus beneficiarios, por las indemnizaciones que reciban en razón de contratos de seguros.

EXENTO DEL IMPUESTO POR LEY:

Las Cooperativas, fundaciones sin fines de lucro que se dediquen a lo social, cultural, deportivo, tecnológico, científico, religioso.

Exoneración: Es la dispensa total o parcial del pago de la obligación tributaria, concedida por el Poder Ejecutivo, en los casos autorizados por la ley.

Es decir, puede ser por 2 años para determinadas áreas y conceptos, donde el Estado requiere beneficiar a ese sector, por un asunto de política fiscal. (Máximo por 5 años según art. 75 COT)

EXONERACIONES DEL ISLR:

Mediante decretos se han otorgado también varias exoneraciones como:

a)    Los enriquecimientos obtenidos por las personas naturales y jurídicas domiciliadas o residenciadas en la República Bolivariana de Venezuela, provenientes de los Bonos PDVSA.

b)    Las personas naturales y jurídicas domiciliadas en el Estado Vargas. (se exoneran tanto al ISLR como el IVA).

 

 

DIFERENCIA ENTRE EXENCIÓN Y EXONERACION:

La diferencia fundamental entre estas dos modalidades está en que la exención se establece previamente en la ley y la solicita la entidad que declara el ISLR; y la exoneración es un derecho del ejecutivo nacional (Presidente de la República y entes adscritos como el Seniat) establecido en el Código Orgánico Tributario para otorgar el beneficio de la liberación total o parcial del pago del impuesto a través de decretos.

O sea, los fines de la exención y la exoneración parecen ser los mismos (liberarse de un pago total o parcial de impuestos o tributos) pero la exención se establece en la Ley del Impuesto en cuestión (IVA, ISLR), en tanto que la exoneración la establece el ejecutivo nacional a través de decretos publicados en la Gaceta Oficial. Por ejemplo, la exoneración a ganaderos y agroindustriales del Impuesto sobre la Renta otorgada por el Seniat, en tanto que las exenciones ya están establecidas por la Ley del ISLR (u otra Ley de impuestos como el IVA).

 

 

Desglosando el concepto tenemos ciertas características:

 

c)    Es una rama del Derecho Público

d)    El Estado ejerce su poder tributario a través del Ius Imperium.

e)    Tiene el propósito de obtener ingresos

f)     Busca sufragar el gasto público

g)    Objetivo final, la consecución del bien común.

 

 

 

PARTES DEL DERECHO TRIBUTARIO

 

            PARTE GENERAL: Se consagran los principios y garantías que hay en la relación del fisco y los particulares aplicables a todos los tipos de tributos. A través de esos principios y garantías se armoniza la relación entre nosotros, el Estado y el Fisco Nacional. Hay derechos, deberes, principios y garantías que vamos a conocer de forma general, que aplican para todos los tributos.

            PARTE ESPECIAL O ESPECÍFICA: estudio propio de la materia o de cada tributo, ejemplo: el I.S.L.R., todo lo que se debe saber de ese impuesto, las normas jurídicas necesarias para conocerlo.

 

 

RAMAS DEL DERECHO TRIBUTARIO:

 

  • DERECHO TRIBUTARIO MATERIAL O SUSTANTIVO
  • DERECHO TRIBUTARIO FORMAL
  • DERECHO TRIBUTARIO PROCESAL
  • DERECHO PENAL TRIBUTARIO
  • DERECHO INTERNACIONAL TRIBUTARIO
  • DERECHO CONSTITUCIONAL TRIBUTARIO

 

1.- DERECHO TRIBUTARIO MATERIAL O SUSTANTIVO:

CONTIENE LAS REGLAS SUSTANCIALES RELATIVAS A LAS NORMAS TRIBUTARIAS, ESTUDIA COMO NACE LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA, EXTINCIÓN DE ESA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA, ELEMENTOS Y SUJETOS, EXTENSIÓN, SUS FUENTES, CAUSAS Y PRIVILEGIOS. POR EJEMPLO AL REALIZARSE LA ACTIVIDAD ECONÓMICA NACE LA OBLIGACIÓN TRIBUTARIA.

 

2.- DERECHO TRIBUTARIO FORMAL: EL DERECHO TRIBUTARIO FORMAL ESTUDIA LA APLICACIÓN DE LA NORMA MATERIAL A UN DETERMINADO CASO CONCRETO EN TODOS SUS ASPECTOS. ANALIZA LA DETERMINACIÓN DEL TRIBUTO. ESTABLECE LA SUMA DE DINERO COMPLETA A QUE ESTA OBLIGADO EL SUJETO PASIVO Y DETERMINA LA MANERA DE INGRESARLO AL TESORO NACIONAL, ESA CANTIDAD DE DINERO. POR EJEMPLO EL IMPUESTO SOBRE LA RENTA.

Cuando hay excedentes en la declaración, (pagué de más y él tiene que devolver) no lo devuelve, sino que se compensa (yo le debo, él me debe- compensamos) o también puede ser bajo la figura de la cesión, es una negociación muy actual (compañías que tienen excedentes y le cede ese exceso de impuesto a otra empresa y esa otra empresa paga al fisco por medio de esa cesión.

Cesión de créditos fiscales: Transmisión de derechos crediticios derivados de tributos y accesorios, que un sujeto titular o legítimo propietario realiza a favor de otro, al solo efecto de su compensación con deudas tributarias del cesionario con el mismo sujeto activo.

 

 

3.- DERECHO TRIBUTARIO PROCESAL:

CUANDO SURGEN CONTROVERSIAS ENTRE EL ESTADO Y LOS PARTICULARES. ES UN PROCESO ESPECIAL.

4.- DERECHO PENAL TRIBUTARIO:

EL DERECHO PENAL TRIBUTARIO REGULA JURÍDICAMENTE LO CONCERNIENTE A LAS INFRACCIONES FISCALES, ILÍCITOS FISCALES Y SUS SANCIONES. LAS NORMAS APLICABLES EN LOS CASOS CONCRETOS DE VIOLACIÓN A LAS DISPOSICIONES TRIBUTARIAS.

5.- DERECHO INTERNACIONAL TRIBUTARIO:

EL DERECHO INTERNACIONAL TRIBUTARIO, ESTUDIA LAS NORMAS CORRESPONDIENTES CUANDO DIVERSAS SOBERANÍAS ENTRAN EN CONTACTO PARA EVITAR LA DOBLE TRIBUTACIÓN, DEFRAUDACIÓN Y FORMAS DE COLABORACIÓN ENTRE ESTADOS.

(Eso se regulariza a través de los Tratados Internacionales)

 

6.- DERECHO CONSTITUCIONAL TRIBUTARIO:

EL DERECHO CONSTITUCIONAL TRIBUTARIO ESTUDIA LAS NORMAS FUNDAMENTALES QUE VIGILAN Y DISCIPLINAN EL EJERCICIO DE LA POTESTAD TRIBUTARIA. ESTA SE ENCUENTRA EN LAS CARTAS CONSTITUCIONALES DE AQUELLOS PAÍSES EN QUE ESTAS EXISTEN; SE OCUPA DE LA DELIMITACIÓN Y COORDINACIÓN DE POTESTADES TRIBUTARIAS ENTRE LAS DISTINTAS ESFERAS, ES DECIR, PODER NACIONAL, ESTADAL Y MUNICIPAL.

 

FUENTES DEL DERECHO TRIBUTARIO

 

  1. Las disposiciones constitucionales.
  2. Los tratados, acuerdos o convenios internacionales celebrados por la Republica.
  3. Las leyes y los actos con fuerza de ley.
  4. Los contratos relativos a la estabilidad jurídica de regímenes de tributos nacionales, estadales y municipales.
  5. Las reglamentaciones y demás disposiciones de carácter general establecidas por los órganos administrativos facultados para tal efecto.

FUENTES INDIRECTAS:

  1. La Doctrina                           Estas no son obligatorias, ni vinculantes.
  2. La Jurisprudencia

 

 

 

NOTA:     

El Derecho Tributario, que constituye una rama del Derecho Administrativo, estudia todo lo relativo a los tributos y, como consecuencia de ello, las relaciones jurídicas entre el Estado y los contribuyentes

 

 

ÁMBITO DE APLICACIÓN DE LAS NORMAS JURÍDICAS TRIBUTARIAS

 

APLICACIÓN DE LA LEY TRIBUTARIA EN EL TIEMPO:

LA ENTRADA EN VIGENCIA O DETERMINACIÓN DEL MOMENTO EN QUE LAS NORMAS TRIBUTARIAS SE HACEN OBLIGATORIAS, NO TIENE LUGAR A DUDAS, YA QUE LA MISMA LEY SEÑALA LA FECHA DE SU ENTRADA EN VIGENCIA. LA CONSTITUCIÓN DE LA REPUBLICA EN SU ARTICULO 174, EXPRESA: LA LEY QUEDARA PROMULGADA AL PUBLICARSE CON EL CORRESPONDIENTE CÚMPLASE EN LA GACETA OFICIAL DE LA REPUBLICA. 

LAS LEYES TRIBUTARIAS RIGEN A PARTIR DEL VENCIMIENTO DEL TERMINO PREVIO A SU APLICACIÓN QUE ELLAS DEBERÁN FIJAR. SI NO LO ESTABLECIERAN, SE APLICARA VENCIDOS LOS 60 DÍAS CONTINUOS SIGUIENTES A SU PROMULGACIÓN.

APLICACIÓN DE LEY TRIBUTARIA EN EL ESPACIO:

LAS NORMAS TRIBUTARIAS TIENEN VIGENCIA EN EL ÁMBITO ESPACIAL SOMETIDO A LA POTESTAD DEL ÓRGANO COMPETENTE PARA CREARLAS.

LAS LEYES TRIBUTARIAS NACIONALES PODRÁN GRAVAR HECHOS OCURRIDOS TOTAL O PARCIALMENTE FUERA DEL TERRITORIO NACIONAL CUANDO EL CONTRIBUYENTE TENGA NACIONALIDAD VENEZOLANA, ESTE RESIDENCIADO O DOMICILIADO EN VENEZUELA O POSEA ESTABLECIMIENTO PERMANENTE O BASE FIJA EN EL PAÍS.

INTERPRETACIÓN DE LAS NORMAS TRIBUTARIAS

 

Art. 5 C.O.T.

Las normas tributarias se interpretan con arreglo a todos los métodos admitidos en Derecho, atendiendo a su fin y a su significación económica, pudiéndose llegar a resultados restrictivos o extensivos de los términos contenidos en las normas tributarias. Las exenciones, exoneraciones, rebajas, desgravámenes y demás beneficios o incentivos fiscales se interpretaran en forma restrictiva.

 

Métodos admitidos en Derecho:

  • Determinación Gramatical
  • Determinación Axiológica
  • Determinación Histórica
  • Determinación Lógica
  • Determinación subjetiva
  • Ratio Legis
  • Método Ecléctico

 

NOTA:

.

 

La consideración económica es un criterio jurídico que sugiere al intérprete tener en cuenta el contenido económico de los hechos para adecuarlos a la norma. Se fundamenta de leyes de acuerdos con el contenido de las instituciones de la vida económica efectiva.

Capacidad contributiva (elemento mas importante)

Las manifestaciones de riqueza son las que el legislador busca para cobrar el Tributo

 

Art. 16 C.O.T.=

Hecho imponible: presupuesto establecido por la ley para tipificar el tributo y cuya realización origina el nacimiento de la obligación tributaria. Se considera ocurrido el hecho imponible y existente sus resultados:

1. En las situaciones de hecho, desde el momento que se hayan realizado las circunstancias materiales necesarias para que produzcan los efectos que normalmente les corresponden; y

2. En las situaciones jurídicas, desde el momento en que estén definitivamente constituidas de conformidad con el derecho aplicable.

Cuando la norma relativa al hecho imponible se refiera a situaciones definidas por otras ramas jurídicas, sin remitirse o apartarse expresamente de ellas, el intérprete puede designarle el significado que mas se adapte a la realidad considerada por la ley al crear el tributo.

Al calificar los actos o situaciones que configuren los hechos imponibles, la Administración Tributaria, conforme al procedimiento de fiscalización y determinación previsto en este Código, podrá desconocer la constitución de sociedades, la celebración de contratos y en general, la adopción de formas y procedimientos jurídicos, cuando estos sean manifiestamente inapropiados a la realidad económica perseguida por los contribuyentes y ello se traduzca en una disminución de la cuantía de las obligaciones tributarias.

Las decisiones que la Administración Tributaria adopte conforme a esta disposición, solo tendrán implicaciones tributarias y en nada afectaran las relaciones jurídico-privadas de las partes intervinientes o de terceros distintos del fisco.

 

Ejemplo: las Ventas de Inmuebles, el arrendamiento.

 

MÉTODO DE INTERPRETACION: LA ANALOGIA

 

La analogía es el procedimiento admisible para colmar los vacios legales, pero en virtud de ella no pueden crearse tributos, ni exenciones, exoneraciones u otros beneficios, como tampoco tipificar ni establecer sanciones.

La Analogía NO se puede utilizar para:

1)    crear tributos

2)    crear exenciones o exoneraciones

3)    crear sanciones

4)    tipificar ilícitos

5)    crear beneficios fiscales.

Esto debido al:

  • PRINCIPIO DE LEGALIDAD:

Conocido igualmente como Principio de reserva legal de la Tributación. La doctrina lo considera como regla fundamental del Derecho Publico. Constituye una garantía esencial en el Derecho Constitucional, en cuya virtud se requiere que todo tributo sea sancionado por una ley, entendida esta como la disposición que emana del órgano constitucional que tiene la potestad legislativa conforme a los procedimientos establecidos por la Constitución para la sanción de las leyes y contenida en una norma jurídica.

  • CERTEZA JURÍDICA.

Es la certidumbre o seguridad que tienen los ciudadanos de que las leyes se cumplen, de manera objetiva, bajo criterios previamente establecidos y en igualdad de condiciones para todos.

Uno de los fundamentos necesarios para que haya certeza jurídica y sea predecible la aplicación de las leyes, radica en que los ciudadanos tengan la seguridad de que la ley se hará cumplir y en que estos conozcan previamente los criterios bajo los cuales se aplicará.

 

Art. 7 C.O.T.= NORMAS TRIBUTARIAS QUE PUEDEN APLICARSE SUPLETORIAMENTE:

En las situaciones que no pueden resolverse por las disposiciones del C.O.T., o de las leyes especiales sobre la materia, se aplicaran supletoriamente y en orden de prelación:

  • las normas tributarias análogas,
  • los principios generales del derecho tributario y
  • los de otras ramas jurídicas que más se avengan a su naturaleza y fines, salvo disposición especial de este código. (EJ. Cód. de Comercio )

 

CONDICIONES PARA QUE OPERE LA SUPLETORIEDAD:

1)    Que el ordenamiento legal a suplir establezca expresamente esa posibilidad.

2)    Que la ley a suplir no contemple la institución o las cuestiones jurídicas que pretenden aplicarse supletoriamente o aun estableciéndolas, no las desarrolle o las regule de manera deficiente.

3)    Que esa omisión o vacio legislativo haga necesario la aplicación supletoria de las normas para solucionar la controversia o problema planteado.

4)    Que las normas aplicables supletoriamente no contraríen al ordenamiento legal a suplir.        

 

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Este Domingo:

A VOTAR!!!!!!!!!

POR VENEZUELA!!!!

POR EL FUTURO!!!!

POR NUESTROS HERMANOS Y HERMANAS QUE ESTAN EXILIADOS!!!!

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EL PAGO COMO MODO DE EXTINCIÓN DE LAS OBLIGACIONES

Conforme el Artículo 1.156 del Código Civil (VENEZUELA), “las obligaciones se extinguen: por el pago o cumplimiento, por la pérdida de la Cosa Debida, por la Condonación de la Deuda, por la Confusión de Derechos de acreedor y deudor, por la Compensación y por la Novación”.

 

Las circunstancias o figuras enunciadas se conocen técnicamente con el nombre de Causas de Extinción de las Obligaciones, en cuanto todas ellas determinan la extinción de la relación obligatoria. De todas ellas, la más importante, y frecuente, es el Cumplimiento o Pago.

El Pago constituye el medio o modo voluntario por excelencia del cumplimiento de la obligación. Desde un punto de vista general es el medio ordinario o normal de extinción de una obligación.

Es desde el punto de vista técnico jurídico el cumplimiento de la obligación, independientemente de que consista o no en la transferencia o entrega de una suma de dinero. Cuando un deudor cumple su obligación, cualquiera que ella sea dicho deudor esta pagando esa obligación.

La transferencia o entrega de una suma de dinero no es más que una de las formas de pago, una de las formas de cumplimiento, referidas solamente a las obligaciones que tienen por objeto una suma de dinero.

Según la Real Academia el Pago consiste en la entrega de un dinero o especie que se debe. Según Andrés Bertrand Perdomo el pago no es más que el cumplimiento de una obligación, abono de una deuda. Y desde el punto de vista de Manuel Osorio, en su diccionario Jurídico el Pago es el cumplimiento de la Prestación que constituya el objeto de la obligación, ya sea esta una Obligación de Hacer o una Obligación de Dar, constituyendo así una forma típica de extinción de las obligaciones.

El pago constituye el medio o modo voluntario por excelencia del cumplimiento de la obligación. Desde un punto de vista general es el medo ordinario o normal de extinción de una obligación.

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La acción procesal es la posibilidad jurídica y constitucional que tiene toda persona natural o jurídica, pública o privada de acudir ante los órganos jurisdiccionales, para que mediante los procedimientos establecidos en la ley, puedan tutelar un interés jurídico individual, colectivo, difuso o para lograr los efectos que la ley deduce de ciertas situaciones jurídicas.

La acción procesal es la posibilidad jurídica y constitucional que realizan las partes  cada vez que acuden ante los órganos jurisdiccionales que el Estado ha dotado de tal cualidad, es decir que la acción solo puede ejercerse frente a órganos con jurisdicción, administración o ante el órgano legislativo.

La acción procesal se define en función a la jurisdicción, la jurisdicción tiene que preexistir a la acción, porque ella solo puede existir si previamente hay un órgano jurisdiccional, ya que el proceso es la unión de la acción de los particulares con la jurisdicción que ejerce el Estado.

La jurisdicción tutela el interés de los particulares aunque no exista o sea ilegitimo.

Para Couture, el derecho de Acción es “el poder jurídico que tiene todo sujeto de derecho, de acudir a los órganos jurisdiccionales para reclamarles la satisfacción de una pretensión”

 

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La primera distinción es que la jurisdicción es una potestad pública, genérica de todo tribunal; mientras que la competencia es un poder especifico para intervenir es determinadas causas. Siendo cierta la afirmación según la cual todo juez tiene jurisdicción por el solo hecho de serlo, pero no todos los jueces tienen la misma competencia. Pues esta puede variar dependiendo del criterio atributivo.

Un juez competente es, al mismo tiempo un juez con jurisdicción; pero un juez incompetente es un juez con jurisdicción y  sin competencia. La competencia es el fragmento de jurisdicción atribuido a un juez, es un limite o la medida de la jurisdicción que ejerce en concreto el juez.

 

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ATENTADOS AL PUDOR

Es todo acto contrario a las buenas costumbres, ejercido intencionada y directamente sobre una persona sin su consentimiento o contra su voluntad, ya sea publica o privadamente.

Ej: los tocamientos manuales sobre los pechos o genitales de una mujer, en forma intempestiva o violenta; los actos lascivos, como los tocamientos con el pene sobre los genitales de una niña menor de 12 anos, siempre que no haya tentativa de intromisión. Art. 376 del Código Penal Venezolano. hace referencia a los medios, condiciones, y circunstancias indicados en el Art. 374 del C.P.(violación)

ULTRAJES AL PUDOR PÚBLICO

Art. 381 CÓDIGO PENAL

Es todo acto que ofenda el pudor, efectuándolo públicamente (lugar público o expuesto a la vista del público). Este consiste en hechos o actos que sean atentatorios contra la moralidad (sexual), realizados públicamente por un sujeto sobre su propia persona o sobre otra que consciente en dicho acto o aun en su contra (cuando el sujeto pasivo no consiente o es victima de violencia o amenazas por parte del agente que realiza dicho acto impúdico). En ese caso existe un concurso de delitos: el atentado al pudor (sobre la victima) y el ultraje publico al pudor  por haberse cometido en sitio público)

Ej: realizar un acto masturbatorio en plena calle, o masturbar a otra persona que consciente en ello en sitio publico. Incluso el caso de una pareja que realiza el acto copulatorio (licito) en forma accesible a la vista del público.

Si hablamos de gestos, palabras, cantos o señas estamos hablando de OFENSAS A LA DECENCIA PUBLICA (art 536 del código penal).

VIOLACIÓN

En sentido general, seria la realización del coito sobre una mujer, sin su consentimiento. Estando sujeta a penas agravadas por exponer al embarazo a la ofendida.

De acuerdo con el Art 374 del cp. Podríamos definirla como copula practicada en personas de uno u otro sexo (comprendido por eso el coito sodomítico) contra su voluntad o sin su consentimiento.

Se emplea violencia o amenazas para constreñir al acto carnal, se obra contra la voluntad del ofendido.

En otras circunstancias: Violencia Presunta. 2da parte del art. 374 también se obra sin e consentimiento del agraviado si:

Es menor de doce anos o que no haya cumplido 16.

Si el culpable es un ascendiente, tutor o institutor; detenido o condenado confiado a la custodia del culpable

Si no esta en capacidad de resistir por causa de enfermedad física o mental

Por el empleo de medios fraudulentos, sustancias narcóticas o excitantes (éxtasis)

DIFERENCIAS ENTRE ATENTADO AL PUDOR Y LA VIOLACION

En la violación tenemos la practica del coito.es decir cuando haya habido tentativa de intromisión del pene. Aquí entra en juego un importante factor con frecuencia subjetivo, como es el de la intencionalidad del agente.

Los médicos legalistas consideran violación LA COPULA CONSUMADA haya o no sido realizada por vías naturales o praeter naturam, y haya o no habido eyaculación; sea la victima de uno u otro sexo. (Cazzaniga y Cattabeni)

Thoinot, estima que para que exista violación debe haber posesión, intromisión del pene en la cavidad vaginal.

Brouardel, afirma que el atentado al pudor es “si se quiere, la violación menos la intromisión”

Tales diferencias no dejan de tener importancia desde el punto de vista práctico, en todos los casos en que haya habido contactos inter-genitales, o ano-genitales a los efectos de la calificación judicial de los hechos.

DIFERENCIAS ENTRE ATENTADOS AL PUDOR  Y ULTRAJES PÚBLICOS AL PUDOR.

Atentado al pudor:

Existe siempre un ofensor y una victima concreta

Es perseguible a instancia de la parte agraviada o sea de acción privada. (Salvo que exista alguna de las circunstancias previstas en el art 379 del cp.)

Ultraje publico al pudor:

La parte ofendida es la sociedad.

Si el sujeto pasivo ha complacido en el acto le erige en CO-REO del delito

Es enjuiciable de oficio como delito de acción publica

CAUSAS DEL LOS ATENTADOS AL PUDOR

SON TRES CLASES::

1)      Los viciosos y estragados, cuyos reclamos sexuales les han ido apartando progresivamente de las relaciones normales, y buscan nuevos placeres y satisfacciones revestidos de una lasciva agresiva, por así decirlo.

2)      La de los sujetos afectos de tachas físicas, como la impotencia y vicios de conformación (ej: la hipostasia). Rechazados y ridiculizados por las mujeres buscan el deleite generalmente en niñas. En igual situación podríamos ubicar a los que padecen de enfermedades venéreas.

3)      La de personas que padecen tachas nerviosas. Sereiux, ha hecho una interesante clasificación de los individuos incluidos en estas formas morbosas, con estas denominaciones:

a)      Espinales

b)      Espinales-cerebrales posteriores

c)      Espinales- cerebrales anteriores

d)     Cerebrales anteriores

ATENTADOS AL PUDOR EN INDIVIDUOS DEL SEXO MASCULINO

Son raros, realizados generalmente en niños de 5 a 13 anos, por mujeres adultas de entre 20 y 30 anos. Pudiéndose llegar a la violación al revés. También por maestros o curas hombres sobre niños.

ATENTADOS AL PUDOR EN NINAS

Son mas frecuentes y se enumeran entre otros:

Los tocamientos en órganos genitales

Masturbación activa o pasiva

Coito perineal anterior y posterior: que consiste en simulacros de coito colocando el pene entre el perieno y la región supero-interna de los muslos.

Abusos de ancianos impotentes en niñas viciosas

Normalmente no quedan signos del atentado en estos actos, salvo casos especiales. (irritación o enrojecimiento que desaparecen rápidamente).

El exhibicionismo en los atentados al pudor

Exhibicionismo de los viciosos:

Generalmente se manifiesta en personas con edades comprendidas entre los 40 y 60 anos. Generalmente sobre niñas de escuela y mujeres en lugares solitarios.

La conducta exhibicionista casi siempre va acompañada de gestos obscenos y masturbación y todo eso se realiza con extrema precaución por el agente.

EXHIBICIONISMO ACCIDENTAL POR ENFERMEDADES LOCALES

Se trata de personas que por razón de procesos morbosos genito-urinarios o en la región ano-escrotal, se descubren y realizan maniobras imperiosas que les impone la naturaleza misma dela dolencia: tracciones sobre el pene por dolores uretrales ocasionados por litiasis vesical. Necesidades de una micción apremiante en público.  Maniobras de contención de hemorroides con una mano al tener la necesidad de realizar una micción violenta, para evitar su procidencia con el esfuerzo. Etc.

Es de advertir que en estas situaciones el enfermo procede con discreción pero a veces son acusados por ultrajes públicos al pudor.

No debe olvidarse que los exhibicionistas viciosos pueden invocar una supuesta enfermedad de esta índole como falsa excusa.

VIOLACION CON SODOMITICA Y ATENTADOS AL PUDOR

En los exámenes acostumbrados que se practican por la diagnosis de un coito sodomítico deberá ponerse especial atención por su valor indiciario a la presencia en los genitales  y en el perineo de abrasiones y de lesiones, teniendo mucho cuidado de que no haya confusiones con las grietas banales que pueden existir en estas regiones por cualquier otro motivo. Deben así mismo ser debidamente estimadas las cicatrices locales, los signos de contagio venéreo, la equimosis, e incluso las manifestaciones dolorosas, estas últimas especialmente en los sujetos muy jóvenes, porque en la relación forzada contra natura, se producen fenómenos reflejos de contractura espástica que dejan dolor por varios días.

No es signo de de pederastia pasiva habitual  el alisamiento de los pliegues radiados del ano.

Los atentados al pudor aun siendo violentos pueden no dejar huellas visibles dadas su extrema variedad, consistiendo por lo común en simples tocamientos a nivel genital. Y por tanto la comprobación del delito se escapa de la competencia del medico-legalista y queda solo al alcance de magistrado su verificación mediante otros criterios.

El contacto y restregamiento de los genitales del agente y de la victima pueden dar lugar a contagio de enfermedades venéreas (chancros blandos, lesiones sifilíticas, blenorragia).

Según Balthazar, que en niñas menores de 13 anos es excepcional hallar lesiones extra genitales por no haber violencia física sobre ellas; y que si se han producido lesiones genitales como desgarro del himen con los dedos, se observan en el huellas ungueales curvilíneas características.

Cuando ha habido violencia física, tienen importante valor indicativo las huellas de violencia extra genitales.

VIOLACION POR VIA VAGINAL

Etiología de la violación:

De acuerdo con la distinción propuesta por Thoinot, hemos de hacer aquí una doble distinción

1)      Violación mediante violencias físicas

2)      Violación sin violencia física.

VIOLACION CON VIOLENCIA FISICA:

Suele ser la forma mas corriente de violación en mujeres adultas, que solo pueden ser victimas de esta forma de atentado, cuando ha sido vencida brutalmente y en forma definitiva su resistencia por el agente solo, o con el concurso de varios coautores, que logran inmovilizarla y disponerla en actitud propicia para consumar la ofensa.

En todo caso, la violación practicada por un solo sujeto no es fácil en la práctica.

Manunza distingue los signos de la violencia en el caso que analizamos, en dos clases: DIRECTOS, o sea, en los genitales de la victima; e INDIRECTOS, constituidos por las huellas que ha dejado la lucha en el cuerpo de la victima, en su intento de resistir al agresor.

Como regla general puede establecerse que mientras menos edad tenga la victima mas claros aparecerán los signos de lesiones genitales por la madurez de estos, faltando los signos de resistencia.

En la mujer adulta, por el contrario, prevalecerán los signos de violencia indirectos, y serán menos apreciables los directos, en razón de su estado pubescente y consiguiente aptitud para la copula.

PARA LA COMPROBACION DE UNA VIOLACION CON VIOLENCIA FISICA, continua Manunza, DEBEN EXTRAERSE LOS CORRESPONDIENTES ELEMENTOS DE JUICIO DE TRES CLASES DE EXÁMENES:

a)      Del examen ginecológico, para determinar el estado de los genitales;

b)      Del examen externo, para la verificación de eventuales lesiones en la superficie del cuerpo, indicativas de la resistencia de la victima y de la violencia del agresor;

c)      Del examen de las circunstancias contingentes relativas al delito. Es decir, de las condiciones del ambiente en el cual se realizo el hecho, de los signos de violencia sobre los vestidos, de las eventuales manchas de semen en el sitio, etc.

VIOLACION SIN VIOLENCIA FISICA

Es la que se produce en casos de especiales circunstancias fisiológicas y patológicas de la victima, o de carácter accidental, que le imposibilitan para defenderse y al mismo tiempo permiten o facilitan al agente consumar el hecho.  Estas circunstancias de violencia presunta, son las enumeradas en la segunda parte del Art. 374 del código penal y a ellas nos referiremos sobre las amenazas, como medio de coacción moral (violencia moral), incorporadas en la primera parte de la norma y por ellas comenzaremos.

Las amenazas a que se refiere el legislador no solo comprende la de muerte de la propia ofendida sino también la de una persona especialmente vinculada por los lazos afectivos con la victima, como es el caso de un hijo. Maschka, plantea la situación de una madre que debe acceder a los designios del agresor, cuando este apoderándose de su menor hijo que ha tomado de la cuna, amenaza con batirlo contra la pared.

Cuando la victima no ha cumplido los 12 anos de edad, la violencia es presunta OPE LEGIS, aun cuando la victima haya adherido espontáneamente al acto carnal, por la razón de que el legislador considera que a tan temprana edad la victima no comprende la trascendencia del acto carnal, por la razón de que el legislador considera que a tan temprana edad la victima no comprende la transcendencia del acto por inmadurez psíquica, y porque además, es por lo mismo, fácilmente susceptible de sugestión.

Este último motivo, priva en el supuesto de que la persona ofendida no haya cumplido los 16 anos, cuando el agente es un ascendiente, tutor o institutor, por la gran influencia que ha de suponerse en virtud de la autoridad que en tales casos se tiene.

También tenemos los casos de la persona que esta detenida o condenada y que se encuentra en situación vulnerable con respecto a su custodio y a una ofensa carnal que el mismo le pueda ocasionar. La persona que por causa de enfermedad física o mental esta incapacitado de resistirse a una agresión. Tales enfermedades tenemos las frenastenia y el cretinismo aun estas siendo leves formas de deficiencia mental. Los casos de sordomudez de la victima, por cuanto tales manifestaciones acompañan en general los estados deficitarios mentales.

Los estados de sugestión hipnótica, que pueden ser la explicación aparente de una circunstancia de que se haya valido el culpable; aunque si se trata de la primera visita a medico o psiquiatra que realiza la hipnotización esta puede o debe pensarse que el supuesto estado hipnótico es una excusa de la mujer para tratar de explicar su consentimiento.

También tenemos los casos donde el culpable encuentra a la victima atada o inmovilizada entre muebles o por efectos de cuerpos pesados, etc.

Otro medio fraudulento podría ser la sustitución del marido de una mujer por el culpable, que valiéndose de la obscuridad o de actos de simulación para inducirla a la copula mediante engaño. Sin embargo los medios fraudulentos van acompañados del uso de sustancias narcóticas, somníferas, excitantes, alcohólicas, etc.

VIOLACION DE LAS VIRGENES

Es la forma de violación que quizá tenga mayor pertinencia medico-legal, porque su comprobación depende fundamentalmente del examen ginecológico revelador de la desfloración, o sea, del desgarramiento himenal.

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